53 Кредитные отношения и их влияние на защиту интересов участников и кредиторов банка

Обеспечить реальный защите прав вкладчиков и кредиторов банка без создания законодательных гарантий и юридических условий защиты прав кредитодателей, т.е. банков, весьма проблематично или даже невозможно Правовые основы предоставления, использования и возврата банкивськог го кредита должны основываться на сочетании интересов банка, его участников, вкладчиков и заемщиков с учетом общегосударственных интересов Их согласование невозможно без системного регулирования к редитних отношений, установления повышенной ответственности заемщика за своевременный и полный возврат банковского кредитату.

В Украине правовое регулирование отношений по кредитованию в настоящее время осуществляется на основании различных нормативно-правовых актов, которые не отвечают требованиям сегодняшнего и не обеспечивают устойчивое Функциониро Ання и совершенствования банковской системы, ее положительного влияния на развитие экономики Украин.

В структуре активов банков Украины основная часть приходится на кредитный портфель: по состоянию на 1012000 р его удельный вес составлял 42,4%, на 1012001 р - 47,6%, на 1012002 р - 63,2% Объем сомнение внои задолженности по кредитам на 1012001 р равен 1095700000 грн (4,6%), безнадежной задолженности - 2791800000 грн (11,8%) По сравнению с 1012000 р сумма негативно классифицированных кредитов с бильшилася на 8,4%, а их общий удельный вес уменьшился (за счет роста общей суммы кредитного портфеля) на 8,8 процентного пункта и на 1012001 г составила 3887500000 грн, или 16,4% Прот ягом 2001 качество кредитного портфеля улучшилось, доля проблемных кредитов уменьшилась на 5,6 процентного пункта Однако в условиях ограниченной платежеспособности предприятий (в Украине 42% предпри в - убыточные) актуальной остается проблема снижения кредитных рисковмств — збиткові) актуальною залишається проблема зниження кредитних ризиків.

Надлежащее исполнение обязательств предусматривает, что стороны, участвующие в правоотношениях, выполняют должным образом возложенные на них обязанности в точном соответствии с действующим законодательством В ли итератури существуют различные классификационные признаки способов обеспечения исполнения обязательств Различают следующие способы: обязательственно-правовые, к которым относятся неустойка, поручительство, гарантия и задаток ре чово-правовые, включающие залог и содержание В Гражданском кодексе Украины (далее - ГК Украины) к способам обеспечения исполнения обязательств, включая кредитные правовые отношения между юридическими лицами, относятся: неустойка (штраф, пеня), залог, поручительство и гарантия Обязательства между гражданами или с их участием обеспечиваются задатком Однако целью обеспечения исполнения кредитных со обязательств может служить применение не только способов, определенных ГК Украины, но и других правовых мер, предусмотренных законом или договором, которые способствуют выполнению обязанностей должника по договору или обязанностей, вытекающих из других оснований возникновения обязательств частности, может применяться такой способ обеспечения исполнения кредитных обязательств, как страхование Отношения страхования р егулюються Законом Украины «О страховании» Итак, современные тенденции развития законодательства о способах обеспечения исполнения кредитных обязательств предусматривают расширение круга таких способов, яки мы может воспользоваться кредитор для установления дополнительных гарантий, направленных на обеспечение надлежащего выполнения кредитных обязанов’язань.

Одним из способов заставить одну из договаривающихся сторон обеспечить выполнение обязательства перед другой есть неустойка Неустойкой признается определенная денежная сумма, определенная законом или договором, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае п просрочки исполнения обязательства Неустойка может быть договорной - она ??устанавливается непосредственно в нормах договора, заключенного между сторонами или такой, основанный на законе (законной), то есть установленной в нормативном порядке - в законе или ином правовом акте зависимости от возможного взыскания убытков законодатель разделяет ее на зачетную, исключительную, штрафную и альтернативную Зачетной есть неустойка, которая предусматривает возможность взыскания как самой неустойки, так и убытков, но в той части, которая не покрыта суммой неустойки Исключительная неустойка ограничивает ответственность за невыполнение или не на должное выполнение обязательств только уплатой неустойки и вообще исключает возможность взыскания убытков Штрафной или кумулятивной, признается неустойка, которая подлежит уплате сверх размера убытков, причинит них невыполнением (ненадлежащим исполнением) обязательства Альтернативная неустойка предусматривает взыскание или неустойки, или убытков В этом случае кредитор должен сделать выбор еще до того, как будет допущен в должником нарушение обязательства и установлен размер убыткахозмір збитків.

Таким образом, по сути неустойка является денежным обязательством должника перед кредитором за неисполнение или ненадлежащее исполнение как договорных, так и внедоговорных обязательств Поэтому необходимым условием для взыскания неустойки является факт наличия гражданско-правового обязательства Наличие договора является обязательным условием в тех случаях, когда требование о взыскании неустойки основывается только на договоре Неу стойка, предусмотрена только Законом, подлежит взысканию с должника во всех случаях наличия обязательства, независимо от оснований его возникновения, при условии соблюдения всех остальных условий обоснованности в ягненнння.

Итак, за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитополучателя своих обязательств по возврату кредита и уплате процентов кредитор может взыскать с него неустойку, предусмотрев ее размер порядок, способ и условия взыскания в кредитном договоре или по закону, например, закону Украины «Об ответственности за несвоевременное выполнение денежных обязательств» от 22 ноября 1996.

Заметим, что банки в кредитных договорах предусматривают ответственность сторон в виде пени Это связано с тем, что налоговые обязательства плательщика налога на прибыль определяются в период факт ческого получения пени есть целесообразно применять пеню в случае невыполнения заемщиком условий кредитного соглашения вместо повышения платы за кредит то же время отметим, что пеня является способом обеспечения выполнения обязательств и не может заменить плату за пользование кредитом в виде процентнта.

На договорной основе применяется и такой способ обеспечения исполнения кредитных обязательств, как поручительство С поручителем кредитор может заключить отдельный договор поручительства, так и привлечь его стороной кредитного договора с теми же правами и обязанностями, что и по отдельному договору В такой же роли в кредитных договорах может выступать и страховымик.

Гарантии и поручительства являются способами обеспечения исполнения обязательств, применяемыми в отношениях между любыми субъектами правоотношений

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за выполнение им своего обязательства в полном объеме или в определенной части Таким образом, в договоре поручительства беру ут участие три стороны - кредитор и должник за должника перед кредитором Понятно, что в любом случае здесь требуется согласие кредитора в обеспечение долга таким образомб.

Поручительством может быть обеспечена лишь действительное требование Итак, поручительство имеет дополнительный (акцессорный) характер: признание недействительным основного обязательства, обеспечиваемого заключением поручительства, независимо от т тех оснований, по которым основное обязательство признается недействительным, вызывает подавляющее недействительность и поручительстви.

В законодательстве отдельных стран акцесорнисть является критерием разграничения двух понятий: поручительства и гарантии Если речь идет о акцесорнисть, это поручительство, а когда акцесорнисть данных - это г гарантия Гарант остается обязанным и тогда, когда основное обязательство по каким-либо причинам признается недействительнымим.

Договор поручительства должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение этого требования влечет недействительность договора поручительства

В случае неисполнения обязательства должник и поручитель отвечают перед кредитором как солидарные должники Это означает, что кредитор может требовать исполнения договора как от должника, так и от поручить теленок, если иное не предусмотрено договором поручительства Поручитель отвечает в том же объеме, что и должник есть он отвечает за основной долг, уплату процентов и неустойки, а также за возмеще ния причиненных убытков, если другие условия не предусмотрены договором поручительства Если поручитель не желает нести ответственность в полном объеме, в договоре поручительства следует отметить конкретный размер его отв овидальности, иначе поручитель отвечать в полном объеме Указанная норма законодательства не распространяется на гарантию В связи с этим, если в договоре, в частности между банком и гарантом, отсутствует условий а об ответственности гаранта в виде уплаты пени за просрочку платежа заемщиком, у хозяйственного суда нет правних оснований для возложения этой ответственности на гаранта Должник и пор учитель остаются должниками до окончательного погашения долга (исполнения основного договораговору).

По должника могут одновременно поручиться несколько лиц-поручителей В этом случае такие поручители меж собой солидарными должниками перед кредитором

Поручитель, исполнивший обязательство за должника, приобретает все права кредитора по этому обязательству Это означает прежде всего, что поручитель как новый кредитор в обязательстве сохраняет право требования к бо оржника (регрессные требования) Если несколько поручителей выполнили обязательства перед кредитором, то каждый из них имеет право обратного требования к должнику в размере выплаченной этим поручителем суммми.

На практике гарантию часто отождествляют с поручительством Это связано с тем, что нормы ГК Украины не дают определения понятия «гарантии», в них речь идет лишь о том, что правила статей о поручительстве распространяются я на гарантии, выдаваемые одними организациями для обеспечения погашения задолженности других, если иное не установлено законодательством.

Различия гарантии от поручительства следующие:

1 В отличие от поручительства гарантия может быть односторонней гражданско-правовой сделкой, основанной на волеизъявлении одного человека - гаранта

2 Гарант несет субсидиарную (дополнительную) ответственность, то есть он полностью выполняет обязательства, но только при условии отсутствия у основного должника средств, необходимых для надлежащего выполнения обязательства П Поручитель, если иное не установлено договором поручительства, в случае неисполнения обязательства должником отвечает вместе с ним перед кредитором солидарнуюо.

3 Оформление гарантии договору не обязательно, тогда как для поручительства закон этого требует бы гарантия основана только на договоре и при этом закон распространял на нее правила поручительства, то в ней как в самостоятельном виде обеспечения обязательств не было бы нужды Поэтому, характеризуя гарантию, законодатель акцентирует внимание на том, что она кажется, а не заключается в договорном порядке (договоры не выдаются) Итак, все договоры гарантии, что есть на практике, не противоречащие закону Гарантия является самостоятельным видом обеспечения обязательств еще и потому, что в отличие от поручительства она может быть односторо нньою гражданско-правовой сделкой, основанной на волеизъявлении одного человека - гаранта, который берет на себя обязательства по субсидиарной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником своих обязательств перед кредитором в полном объеме или частично Если гарантию изданий не кредитодателю, а кредитоодержувачу для обеспечения выполнения последним кредитных обязательств по договору, заключенным между ними, то ее можно расценивать при определенных условиях как гарантию в пользу третьего лица (кредитодателя) с применением при этом правила в 160 ГК УкраинУкраїни.

4 Если поручитель, когда иное не установлено договором поручительства, отвечает в тех же пределах, что и должник, то гарант в договоре может ограничить размер своей ответственности частью обязательств бор ржника есть предусмотрено гарантией обязательство ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантииію.

Итак, под гарантией следует понимать обязательства гаранта, выдается по просьбе другого лица (принципала), по которому гарант обязуется уплатить кредитору принципала согласно условиям гарантий йного обязательства определенную денежную сумму Выплачивая кредитору принципала соответствующую денежную сумму, указанную в гарантии, гарант вправе потребовать от принципала в порядке регресса возмещения уплач ених по гарантии сумм, если иное не предусмотрено договором гаранта с принципаломм.

В роли гаранта и поручителя может выступать банк В таком случае речь идет о банковской гарантии или поручительство Предоставляя гарантию (поручительство), банки должны убедиться в кредитоспособности клиента, Оскол льки выдача гарантий (поручительства) по существу имеет кредитный характер Фактически банки берут на себя обязательства в случае неуплаты клиентом в срок причитающихся платежей осуществить их за счет собственных ресурсов Я сли кредитоспособность клиента банка неизвестна или вызывает сомнение, то банковская гарантия или поручительство выдается под соответствующее обеспечение, т.е. сопровождается соответствующим залогом имущества и имущество вых прав качестве залога могут использоваться депозиты клиента, размещенные в банке, выдает гарантию (поручительство) Гарантии и поручительства некоторое время были достаточно распространены в банковской практике Но эффективностью ть их как средства обеспечения возвратности банковского кредита значительно ослаблялась неосведомленностью работников банков и предпринимателей правилам оформления гарантий или поручительств Некоторые банки с легкостью вида валы за определенную плату так называемыек звані гарантийные письма по заключенным другими лицами соглашениями Оформлялись «гарантийные письма» с нарушением требований действующего законодательства, поэтому при рассмотрении подобных дел в арбитражных судах не учитывались Такие банки-гар ранты имели определенные финансовые проблемы У некоторых из них Национальный банк Украины отозвал лицензии на осуществление банковских операций, по некоторым принял решение о реорганизации или ликвидациицію.

Заметим, что размер гарантий, предоставляемых банком, регулируется НБУ Такое регулирование осуществляется, чтобы не допустить предоставления банками экономически необоснованных гарантий или поручительств, появления или роста объемов проблемных кредитов, а также для соблюдения банками соответствующего уровня ликвидности и платежеспособности Одним из используемых НБУ способов регулирования является установление банка экономических но рмативив, в частности: норматива максимального размера кредитного риска на одного контрагента норматива «больших» кредитных рисков; норматива максимального размера кредитов, гарантий и поручительст в, предоставленных одному инсайдеру; норматива максимального совокупного размера кредитов, гарантий и поручительств, предоставленных инсайдераам.

Другим способом влияния Национального банка Украины на размеры гарантий или поручительств, которые предоставляет банк, является создание банками страховых резервов для покрытия возможных убытков в кредитной деятельности Прот течение последних лет подходы к формированию указанных резервов изменялись При этом расширился круг операций и услуг, на которые начисляются резервы На сегодня к ним относятся, в частности, выданные г содержащую знак охраны авторского и поручительства Отметим, что невыполнение банками требований по формированию резервов для покрытия возможных убытков в кредитной деятельности влекло применение к ним соответствующих средств оп ливу Например, согласно постановлению Правления Национального банка Украины № 440 от 29 октября 1998 банкам, которые не выполняли требований о порядке формирования резервов и не сформировали указанного резерва в необходимом объеме, не рекомендовались (вплоть до полного их формирования) выдавать гарантии и поручительства, открывать непокрытые аккредитивы, осуществлять акцепт и авалирование векселей, выдал ать кредитредити.

В экономической литературе гарантии (поручительства) классифицируют по различным признакам (табл. 58)

Таблица 58

ВИДЫ ГАРАНТИЙ ИЛИ поручительство И ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ

зависимости от обеспеченности выделяют обеспеченные и необеспеченные гарантии (поручительства) Первые сопровождаются залогом имущества и имущественных прав, вторые представляют собой простое обязательство гаранта (поручителю ля) погасить долг за должника.

Другой разделение гарантий (поручительств) - полные, покрывающие всю сумму долга, и ограниченные, когда покрывается определенная часть долга

Гарантии (поручительства) могут быть условными, т.е. предусматривать условия, при соблюдении которых наступает ответственность гаранта (поручителя), и безусловными, когда условия наступления ответственности не предусмотрены

По степени гарантированности гарантии (поручительства) делятся на отзывные и безотзывные Отзывные предусматривают условия, согласно которым поручитель (гарант) может отозвать выданную гарантию (поручительство) Безотзывные гарантии (поручительства) не могут пересматриваться (отзываться) в пределах установленного срока без согласия всех заинтересованных сториін.

Исходя из порядка выполнения обязательств перед кредитором различают солидарны и субсидиарные гарантии (поручительства) В зависимости от категории гаранта (поручителя) выделяют персональные, корпоративные и государственные гарантии (поручительства).

Относительно валюты, в которой выдается гарантия (поручительство), выделяют гарантии (поручительства), выданные в национальной валюте и в иностранной Выдавая валютные гарантии (поручительства), следует учитывать положения действующего вал лютного законодательства частности, если при обеспечении предоставленного банком кредита в иностранной валюте поручителем является третье лицо-резидент, то в случае невыполнения должником своих обязательств по основному дог ОВОР они полагаются на поручителя При этом условия основного договора относительно размера и валюты кредита, подлежащих возврату кредитору, остаются неизменными и обязательными как для самого в должника, так и его поручителя Поручитель обязан уплатить кредитору с собственного текущего счета в иностранной валюте сумму долга в той же валюте, что обусловлено кредитным договорамором.

По отражением в бухгалтерском учете банка различают предоставлены и получены гарантии (поручительства), а по способу выдачи гарантии (поручительства) - прямые и косвенные В первом случае банковская гарантия ( (поручительство) выдается непосредственно в пользу принципала, во втором - банк-гарант поручает банку-корреспонденту выдать гарантию в пользу принципала Выплачивая кредитору принципала соответствующую сумму банк-корреспондент немедленно требует возмещения от банка-гаранта Основой для этого служат полученные банком-корреспондентом от банка-гаранта контргаранттії.

Банковские гарантии (поручительства) могут быть направлены на выполнение клиентом своих обязательств по нефинансовыми и финансовыми соглашениями: тендерная гарантия; гарантия возврата аванса; гарантия выполнение ния контракта; гарантия предоставления и возврата кредита; выставления аккредитива; гарантия платежа; акцепта и авалирование векселей и т.д. Указанные гарантии (поручительства) могут выдаваться как в виде специального документа (гарантийного письма, заключения договора поручительства), так и путем надписи на векселе (акцепт, аваль) Главное, чтобы из этих документов можно понять: кто именно и за кого является поручителем (гарантом), перед кем, какое конкретно обязательства обеспечивается, каким образом, в каком объемезі.

Используя в практической деятельности гарантии и поручительства, следует иметь в виду следующее За решение споров, связанных с ответственностью поручителя или гаранта перед кредитодателем, надо учитывать р разъяснения Президиума ВАС Украины от 6 октября 1994 г. № 02-5/706 Согласно этому разъяснению (п 5) основанием для возложения ответственности за неисполнение заемщиком обязательства по кредитному дог ОВОР является договор, заключенный между банком (кредитором) и поручителем (гарантом) в письменной форме, причем последняя должна соответствовать требованиям, изложенным в ч. 2 ст 154 ГК Украины Одним из доказательств заключении я договора гарантии является письменное уведомление банка (письмо, телеграмма, телетайпограмма, телефонограмма и т.д.) гаранта о том, что банк принимает от последнего гарантийное письмо Также считаются установленными договорные отношения между банком и гарантом, если в договоре банка с заемщиком есть ссылка на оставленный банка гарантийное письмо и банк против этого не возразил Если в кредитном договоре такое по силання на гарантийное письмо отсутствует, то считается, что договорные отношения банка и гаранту не установлентановлені.

Акцептование векселя заключается в том, что банк акцептует выставленный на него клиентом вексель при условии, что клиент предоставит банку денежное покрытие до наступления срока платежа по векселю В внешнеэкономических операциях ак кцептний кредит приобретает вид акцептно-рамбурсного кредита Он базируется на сочетании акцепта и возмещения (рамбурсировання) импортером средств банка-акцептанта Как правило, этот кредит предоставляется я банком экспортера банку импортера для обеспечения платежей импортера по внешнеэкономическому контракту По акцептно-рамбурсного кредитования используются аккредитивы и переводные векселя Клиен т-покупатель компенсирует осуществлены платежи и расходы своему банку, а также платит процентыенти.

По авалированию банк берет на себя ответственность за исполнение обязательства любой обязанным по векселю лицом-акцептантом, векселедателем, индоссантом Гарантия платежа осуществляется либо в форм мы авалирования векселя (вексельное поручительство), или в форме письменной гарантии по обеспечению оплаты векселя (вневексельное поручительство).

Аваль нередко называют «вексельным поручительством», поскольку аваль и поручительство имеют много общего Оплачивая вексель, авалист приобретает права регрессного требования против лица, за которое он предоставил аваль ь, а также против всех обязанных по векселю лиц Авалист приобретает права требования, аналогичного праву регрессного требования в обычном поручительстве Количество авалей на векселе, как и количество рядом лей по договору, не ограничивается Одновременно существуют существенные различия аваля от поручительства: поручительство может обеспечивать только действительное требование, тогда как аваль не теряет своей силы из-за не действует снисть обязательства, за которое он был предоставлен Договор поручительства может предусматривать отдельные условия, при соблюдении которых наступает ответственность поручителя, тогда как обязательства авалиста аналогичен обязател нию векселедателя (плательщика), т.е. безусловнымиовним.

Актуальным остается вопрос взыскания банком-кредитором средств со счета поручителя или гаранта в случае неисполнения должником своих обязательств Согласно ст 381 Гражданского кодекса Ук ны и в 24 Закона Украины «О предприятиях в Украине» без согласия владельца счета средства с него могут списываться (взиматься) в случаях, установленных законами Украины, а также по решению суд в, хозяйственного суда и по исполнительным надписям нотариусов Получается, что договор поручительства или гарантийное письмо не могут служить банку-кредитору основанием для принудительного (бесспорного, Беза кцептного) списание средств со счетов поручителя или гаранта По нашему мнению, можно согласиться с точкой зрения, согласно которой включение в соответствующий договор поручительства права кредитора на списание потому РГУ со счета поручителя означает именно согласие на это последнего Такое согласие может быть заранее (авансом) выражена поручителем в договоре с кредитором (гарантийном письме) и подтверждена подписями сторон Следовательно, в этом случае основания для применения ст 381 Гражданского кодекса Украины отсутствуют, поскольку владелец счета уже дал согласие на списание Решению данного вопроса способствует Закон Украины «О п латижни системах и переводе денег в Украине », которым предусмотрено договорное списание денег со счета плательщика Такое списание физические и юридические лица предусматривают, заключая договоры Право банка на проезд ийснення договорного списания со счета плательщика по его поручению предусматривается в договоре на расчетно-кассовом обслуживании или ином договоре о предоставлении банковских послеких послуг.

Выдавая гарантии (поручительства), банки должны учитывать налоговые требования Согласно Закону Украины «О налоге на добавленную стоимость» не облагаются данным налогом услуги по кредитных гарантий и банковских поручительств лицом, предоставившим такие гарантии или поручительстваа.

Действие гарантии (поручительства) заканчивается с окончанием обеспеченного ими обязательства, в частности в случае выполнения обязательства заемщиком Гарантия (поручительство) прекращается также, если кредитор в течение трех месяцев со дня наступления срока обязательства не предъявил иска к гаранту (поручителю) Отметим, что согласно п. 53 разъяснения Президиума Высшего арбитражного суда Украины «О некоторых вопросах пр актикы разрешения споров, связанных с заключением и исполнением кредитных договоров »от 6 октября 1994 г. № 02-5/706 указанный трехмесячный срок не может быть изменен соглашением сторон или восстановленный а рбитражним судом Если срок исполнения обязательства не указан или определен моментом востребования, то при отсутствии иного соглашения ответственность гаранта (поручителя) прекращается по истечении од ого года со дня заключения договора гарантии (поручительстваоруки).

Итак, можно заключить, что гарантийные услуги по-разному, но в целом положительно влияют на ресурсную позицию банка Если предоставленные гарантии (поручительства) не использованные, банк получает комиссионные доходы, при прочих равных условиях влияют на увеличение его собственного капитала Как показывает практика отдельных зарубежных банков, в большинстве случаев банковская гарантия не используется, записанная в соглашений и услуга выполняется надлежащим образом и гарантия гасится после окончания срокку.

Выдача гарантий (поручительств), обеспеченных гарантийным депозитам, на определенный период также увеличивает размер привлеченных средств банка

Когда предоставлены гарантии (поручительства) использованы должником, то у банка возникает потребность в ресурсах для обеспечения обязательств перед кредитором другого лица Однако и в этом случае банк получает комиссионные дох ходы, а иногда еще и процентные Полученные банком гарантии (поручительства) также прямо или косвенно влияют на банковские ресурсы, в основном увеличивая йїх.

Порядок обеспечения выполнения кредитных обязательств залогом регулируется, помимо норм ГК Украины, Законом Украины «О залоге» и договором залога В случае залога кредитор (залогодержатель) имеет пр раво в случае невыполнения должником (залогодателем) обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами Залогом может быть обес Ечэн действительное требование, залог имеет производный характер от обеспеченного им обязательства Действительность залога означает, во-первых, что ею обеспечиваются только требования, не соответствующих закону и непогашенные с а давностью, а во-вторых, что она может поддерживать только реально существующие требования есть, если обеспечиваемое залогом обязательство должника еще не возникло, право залога также не возникает, несмотря на в наложение договора залога и даже на передачу предмета залога залогодержателю Так, по договору банковской ссуды право залога возникает только после фактического получения суммы ссуды должникуником.

В случае обеспечения залогом требования, не может считаться действительной, а также в случае прекращения обеспеченного залогом обязательства независимо от причин такого прекращения, нет правовых оснований для я удовлетворение требований, основанных на договоре залога, которой обеспечивалось соответствующее обязательство Вместе с тем действующее законодательство допускает, что залог может иметь место относительно требований, которые могут возникнуть в будущем, при условии, что имеется соглашение сторон о размере обеспечения залогом таких трег.

Основанием возникновения залога также договор При этом договор залога может быть отделен от договора, по которому возникает обеспеченное залогом обязательство, то есть быть самостоятельным Однако условие п о залоге может быть включено и в основной договор, подтверждающий производный характер засталви.

Договор залога подлежит заключению в письменной форме, может быть простой и нотариальной Несоблюдение сторонами этого требования влечет не общие последствия несоблюдения письменной формы сделок, а не действуют йснисть договору.

Когда предметом залога является недвижимое имущество, транспортные средства, космические объекты, договор залога подлежит нотариальному удостоверению, причем несоблюдение этого требования влечет недействительность договора Закон конодательством Украины могут предусматриваться и другие случаи нотариального удостоверения залога Стороны осуществляют такое удостоверение и тогда, когда оно не обязательно, но на этом настаивает одна из сторон Если относительно этой условия не достигнуто, договор залога считается заключенным Однако в том случае, когда одна из сторон договора залога, который вопреки требованиям действующего законодательства не удостоверен нотариально выполнила его полностью или частично, а другая сторона уклоняется от нотариального оформления, то сторона, исполнившая договор, имеет право обратиться в хозяйственный суд с иском о признании договора действительнымсним.

Рассматривая залоговые отношения, следует обратить внимание на предмет залога, поскольку он играет важную роль в определении сферы ее применения В общей форме предмет залога определен Законом В Украины «О залоге»: предметом залога может быть имущество, которое в соответствии с украинским законодательством залогодатель может отчуждать и на которое может быть обращено взыскание Одним из актуальных вопросов есть вопросы по использованию в качестве залога денежных средств Исходя из правовой природы средств, находящихся на счетах в банковских учреждениях, они не могут быть предметом залога по правилам, регулирующим ют залог вещей Однако вопрос о залоге таких средств может решаться по правилам о залоге имущественных прав В залог могут приниматься имущественные права как уже по заключенным депозитным договором, так и по гарантийному депозиту, который открывается вкладчиком по требованию банкбанку.

Одним из оснований прекращения залоговых правоотношений является обращение взыскания на предмет залога По общему правилу право такого обращения возникает у залогодержателя, если в момент наступления срок на выполнение обязательства, обеспеченного залогом, оно не было выполнено Исключения из этого правила могут устанавливаться законом или договором Следует учитывать, что право обращения взыскания на застал лене имущество принадлежит застводержателю и тогда, когда обеспеченное залогом обязательство должника не выполнены третьими лицами, за действия которых должник несет ответственсть.

Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, а также на основании исполнительной надписи нотариуса, если иное не предусмотрено законом или договором залога Истребование от бор ржника заложенного имущества на основании исполнительных надписей нотариусов осуществляется в случае, когда договор залога нотариально удостоверен Сам исполнительный надпись может быть совершена при условии, что представленные д Документом подтверждают бесспорность задолженности и когда со дня возникновения права требования прошло (в отношениях между предприятиями, учреждениями, организациями) не более года При наличии спорных вз аемовидносин, а также в случае истечения годичного срока дело подлежит рассмотрению в хозяйственном судуді.

Подытоживая изложенное, отметим, что законодатель не ограничивает стороны кредитного соглашения в выборе только одного из гражданско-правовых способов обеспечения исполнения обязательств По их согласия можно примен нять одновременно все способы или несколько из них - по выбору Обеспечение выполнения кредитных обязательств является правом, а не обязательным элементом кредитных правоотношений, которое и применяется при воле выявления их субъектеів.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитных обязательств виновная сторона несет гражданско-правовую ответственность при наличии общих условий (убытки, противоправность действий, непосредственная причинная с связь между убытками и противоправными действиями, вина) В случае признания кредитного договора недействительным может наступать Реституционного ответствень.

Стоит отметить, что кредитополучателя способен выполнить кредитные обязательства не только за счет денежных средств, по этим обязательствам может быть обращено взыскание и на другое его имущество Однако обращения взыскания на имущество в ряде случаев имеет особенности Так, обращение взыскания на залоговое имущество государственного предприятия или предприятия, не менее 50% акций которого - в государственной собственности, может же осуществляться только на основании судебного решениярішення.

Действующим законодательством не урегулирован ряд вопросов, связанных с реализацией предмета залога в случае невозврата долга частности, за невозврат кредита реализовать предмет залога, не является собст ностью банка, очень трудно или практически невозможно соответствии с действующим законодательством продажа имущества, переданного в залог, осуществляется только через аукцион (публичные торги) За отчуждение заложенного ю йна другим способом кредитор покрывает убытки за счет чистой прибыли Согласно ст 21 Закона Украины «О залоге», если аукцион состоялся, залогодержатель вправе оставить заложенное имущество за собой лишь с согласия залогодателя и только по первоначальной оценке Если аукцион по продаже залогового имущества дважды не состоялся, его организатор в пятидневный срок должен просто вернуть выполнил чи документы залогодержателюжателю.

В отдельных случаях заложенное имущество не может быть оставлено за залогодержателем Это имеет место тогда, когда заложенное имущество принадлежит государственному предприятию или открытому акционерному обществу, соз Орен в процессе корпоратизации, все акции которого находятся в государственной собственности, поскольку реализация такого имущества не может осуществляться иначе как с аукционов При таких условиях продать предмет заста вы очень сложно Даже если есть согласие залогодателя-должника на передачу заложенного имущества банка, она оборачивается для него дополнительными расходами Согласно Закону Украины «О налоге на добавленную ва ртисть »отчуждение объекта залога в собственность залогодержателя в счет погашения долговых обязательств приравнивается к покупке залогодержателем объекта залога в налоговый период отчуждения, а основная сумма кредита и начисленных на нее процентов, оставшихся невозвратными кредитору (залогодержателю), ценой приобретения такого залога с правом увеличения налогового кредита на сумму налога на добавленную стоимость уплаченного залогодателю залогодержателем (плательщиком налога на добавленную стоимость), при условии, что стоимость такого объекта включается в налогооблагаемые операции и подлежит амортизации й Итак, получить согласие залогодателя на переход права собственности на предмет залога можно только после уплаты банком налога на добавленную стоимость, требует наличия у него соответствующих средствеоштів.

Обращение взыскания на заложенное имущество связано с переходом права собственности (полного хозяйственного ведения) на это имущество, может вызвать потребность в его государственной перерегистрации Согласно Закон ном Украины «О залоге» залог недвижимого имущества подлежит государственной регистрации в случаях и в порядке, предусмотренных законом, а залог движимого имущества может быть зарегистрирован на основании заявления по ставодержателя или залогодателя в Государственном реестре залогов движимого имущества.

Существенным тормозом для кредитования под залог недвижимого имущества является раздельный подход к оформлению прав на различные виды недвижимого имущества Так, купля-продажа дома или дачи чрезмерно усложнены, посколь ькы оформления прав на землю осуществляется отдельно Для заключения сделки необходимо получить документы во многих инстанциях, в том числе и БТИ (конечно же, все учреждения требуют плату за свои услуги) Нот Ариус по закону несет ответственность за свои действия, то есть и за достоверность удостоверенных им сделок Однако ответственности БТИ за достоверность документов, предоставляемых для удостоверения сделок, не уст ановлено Поэтому актуальным является создание совершенной системы регистрации недвижимого имущества, а для этого необходимо принять соответствующий законодательный акй акт.

Целесообразность государственной регистрации залога движимого имущества заключается в том, что залогодержатель зарегистрированного залога имеет преимущественное право на удовлетворение требований из заложенного имущества перед заставодерж жателей незарегистрированных залогов и залогодержателями залогов, зарегистрированных позднее Государственная регистрация залога не является элементом формы соглашения о залоге имущества и поэтому несоблюдение требований нормативных ак тов по такой регистрации не может быть основанием для признания соответствующей сделки недействительною.

Некоторую несогласованность в кредитные правоотношения внесены Законом Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» Банкам сложно нарушить процедуру банкротства Это пит ния решает хозяйственный суд при условии, что должник не вернул кредитодателю долг в размере не менее 300 минимальных заработных плат Каким образом кредитор может вернуть долг, меньше определен ный размер, закон не определяет Кредитор, требования которого обеспечены залогом, имеет право заявить требования к должнику в части, не обеспеченной залогом, или на сумму разницы между размером требования и выручкой й, которая может быть получена от продажи предмета залога, если стоимость предмета залога недостаточна для полного удовлетворения его требованиймоги.

Важным является вопрос об источнике уплаты процентов Согласно действующему законодательству Украины в состав валовых расходов относятся любые расходы, связанные с выплатой или начислением процентов по бор рговимы обязательствам (в том числе по любым кредитам и депозитам) в течение отчетного периода, если такие выплаты или начисления осуществляются в связи с ведением хозяйственной деятельности налогоплательщика В случае несвоевременного погашения долга по кредиту и уплаты процентов (комиссий), при отсутствии договоренности об отсрочке погашения кредита банк имеет право на применение штрафных санкций в размерах, предусмотренных договором Согласно Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в состав валовых расходов не включаются расходы налогоплательщика на уплату штрафов и / или неустойки или пени по решению сторон договора или по решению соответствующих государственных органов, суда, арбитражного или третейского суда Следовательно, при наличии договоренности сторон об отсрочке погашения кредита и уплаты предприятием процентов за пользование просроченным кредитом, полученным в связи с ведением хозяйственной деятельности, сумма таких процентов включается в состав валовых расходов При отсутствии договоренности сторон об отсрочке погашения кредита и применения банком штрафных санкций за несвоевременную уплату процентов по кредиту в размерах, предусмотренных договором сумма таких процентов не включается в валовые расходаитрат.

Что касается вопроса задержки заемщиком уплаты процентов, то банк имеет право уменьшать свои валовые доходы, в том числе и приостановить начисление процентов по кредитному договору, при условии зам тосування механизма урегулирования сомнительной, безнадежной задолженности, определенной Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» В случае невыполнения этого условия банк не имеет права самостоятельно приостановить начисление процентов по кредитному соглашению и уменьшать соответственно свои валовые доходы Если сроки обращения в хозяйственный суд были нарушены, то погашение кредита и процентов по ним осуществляется из общих резервов банка, созданных за счет его чистой прибылику.

За решение вопроса относительно процентов, начисленных по финансовому или товарному кредиту, использованным предприятием на приобретение основных фондов, следует учитывать следующее Согласно действующему законодательству в случае осуществления расходов на приобретение основных фондов балансовая стоимость соответствующей группы увеличивается на сумму стоимости их приобретения, с учетом транспортных и страховых платежей, а также дру х расходов, связанных с этим приобретением, без учета уплаченного налога на добавленную стоимость, если плательщик налога на прибыль предприятия зарегистрирован плательщиком налога на добавленную стоимость.

Следовательно, расходы налогоплательщика, связанные с приобретением основных фондов производственного назначения, увеличивают балансовую стоимость соответствующей группы основных фондов на сумму стоимости их приобретения и на сумму расходов, понесенных из-за такого приобретения, в том числе и расходов, связанных с уплатой процентов за приобретенные на условиях товарного кредита основные фонды Указанное касается и процентов по финансово ными кредитам, привлекаемым для приобретения основных фондев.

В случае несвоевременного погашения кредита или процентов за пользование им банк имеет право издавать приказ о принудительной оплате долгового обязательства Такое право должно быть предусмотрено в кредитном дого ОВОР, а счет заемщика, с которого осуществляется взыскание долга, должен находиться в банке, который предоставил кредит касается фактически о праве принудительного списания задолженности по кредиту и процентам только банком, который является обслуживающим для клиента и его кредитором Такой подход ограничивает права банков-кредиторов, которые не являются обслуживающими для кредитополучателя Поэтому целесообразной видится проп озиция о предоставлении права издавать приказ о принудительной оплате долгового обязательства по кредитному договору всем банкам-кредитодателя, а не только тем из них, которые обслуживают счет заемщикника.

Подытоживая отметим, что для обеспечения эффективной защиты прав кредиторов-банков по возврату вложенных средств, необходимо законодательно урегулировать кредитные отношения, в частности путем при ийняття закона «О банковский кредит» Он должен обеспечить системный подход к правовому регулированию вопросов предоставления, использования и возврата банковского кредита Вместе с тем нужно законодательно зак рипиты принцип повышенной ответственности заемщика за полное и своевременное возвращение банковского кредитату.